前段时间南通申美生物科技有限公司未经某商标注册人许可下生产了按摩膏近三万多瓶。但是是否构成假冒注册商标罪争议五花八门。细软商标注册网的专家们认为本案不构成假冒注册商标罪的理由如下：
1、从被告单位申美公司生产的按摩膏上使用的“ROBB”标记看：经查，该产品的包装上使用的是红色黑体加粗的“ROBB”、上下拉长的不规则艺术字“ROBB”及“ROBB及图”标记。这些标记和中宝公司的注册商标“ROBB”有明显区别。现无证据证明与注册商标“ROBB”有显著区别的这些其他“ROBB”标记经过核准为注册商标，而相应证据证明“ROBB及图”标记是经中宝公司申请注册尚在异议复审待审中还未经核准注册的商标。因此，被告单位申美公司使用了与中宝公司的注册商标“ROBB”不同的或近似的标记，并不构成假冒注册商标罪。
2、从中宝公司在自己生产的产品按摩膏上使用的标记来看：经查，中宝公司并没有合理使用其注册商标“ROBB”，使用的是同注册商标“ROBB”有显著区别的“ROBB”标记，即该产品的包装上使用的也是红色黑体加粗的“ROBB”、上下拉长的不规则艺术字“ROBB”及“ROBB及图”标记，且这些商标都没有标明“注册商标”等注册标记。我国《商标法》第二十二条规定，注册商标需要改变其标志的，应当重新提出注册申请;第四十四条规定，使用注册商标，自行改变注册商标的，由商标局责令限期改正或者撤销其注册商标。可见，经过注册的商标必须合理使用，不能随意改变其标志，如果改变了，未经重新申请并经核准，就不是注册商标。故中宝公司实际使用的“ROBB”标记与其注册商标并不相同，并不是注册商标。同时，中宝公司经过鉴定，也得出了被告单位申美公司生产的“ROBB”产品上使用的“ROBB”标记与其公司使用的均为一致的结论。故被告单位申美公司生产的按摩膏的包装使用了和中宝公司实际使用的，但与其注册商标不同的“ROBB”标记，当然也不构成假冒注册商标罪。
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